【摘要】國際民商事訴訟管轄權(quán)的沖突主要表現(xiàn)為積極沖突和消極沖突，國際社會歷來對解決管轄權(quán)積極沖突努力創(chuàng)造條件。對于消極沖突，主要解決辦法表現(xiàn)為找到跟相關(guān)內(nèi)容連接的法律關(guān)系的點(diǎn)，從而可以找到接受訴訟的法院。

【關(guān)鍵詞】直接管轄權(quán)  消極沖突  不方便法院原則    【中圖分類號】D997   【文獻(xiàn)標(biāo)識碼】A

直接管轄權(quán)和管轄權(quán)的消極沖突

國際私法對于“管轄權(quán)”的認(rèn)定是國際社會民商事訴訟中司法機(jī)關(guān)處理該案件的權(quán)限。國際民商事訴訟管轄權(quán)指的是一國法院針對涉外民商事案件的處理資格和權(quán)力范圍，由于是國際性的法律裁判，需遵循國際私法的原則，根據(jù)條約或者相關(guān)法律來處理案件。

國際私法上的直接管轄權(quán)指的是一國國內(nèi)法院有無對該涉外民商事案件進(jìn)行處理的裁判權(quán)。由于國際民商事管轄權(quán)有狹義和廣義之分，狹義的國際民商事管轄權(quán)一般指的是管轄權(quán)的國際沖突，并不是國內(nèi)的關(guān)于管轄權(quán)的沖突。實(shí)質(zhì)是對涉外民商事案件裁判權(quán)的分配。根據(jù)國家司法主權(quán)原則和自治原則，對涉外民商事案件的管轄權(quán)有不同的規(guī)定。涉外民商事案件根據(jù)相關(guān)的條約和準(zhǔn)據(jù)法會有許多聯(lián)系的法律相關(guān)點(diǎn)，該法律相關(guān)點(diǎn)國家的法院有管轄權(quán)。

國際民商事訴訟管轄權(quán)的積極沖突是指兩個或兩個以上國家的法院都對同一訴訟主張管轄權(quán)。國際民商事訴訟管轄權(quán)的消極沖突是指沒有一個國家的法院對同一訴訟主張管轄權(quán)，或者排除或者放棄，導(dǎo)致原告不能向任意一個國家的法院起訴的法律后果。在國際民商事交往中，管轄權(quán)的積極沖突表現(xiàn)的比較明顯，種類比較多，容易發(fā)現(xiàn)問題，所以國際社會對管轄權(quán)的積極沖突采取的法律措施比較多。不論是國家間的協(xié)議還是國內(nèi)法對管轄權(quán)積極沖突的關(guān)注都比較多。但是消極沖突往往不太被重視，對管轄權(quán)消極沖突往往寄希望找到與該案件相關(guān)法律連接點(diǎn)，進(jìn)而可以找到法院接受該案件，實(shí)現(xiàn)當(dāng)事人的法律救濟(jì)。

國際民商事訴訟管轄權(quán)沖突的種類

第一，不方便法院原則不合理運(yùn)用導(dǎo)致消極沖突。不方便法院原則是本國法院在拒絕管轄涉外民商事案件時采用的原則。其產(chǎn)生被視為是通過靈活的原則解決基于國家私法當(dāng)中具有涉外民事因素管轄權(quán)主體過于寬泛或各個國家的管轄權(quán)僵硬規(guī)則的實(shí)踐矛盾沖突。在許多普通法系國家中運(yùn)用得比較廣泛，大陸法系國家則較少。但是，在日本司法實(shí)踐中有類似于拒絕行使自由裁判權(quán)的“特殊情況”的規(guī)定。1981年日本建立了國際民商事管轄的“正義和合理”標(biāo)準(zhǔn)。通過對于法院關(guān)于管轄權(quán)的自由裁量權(quán)的賦予，法院可以在認(rèn)為不便處理和不適合處理該案件時，聲明不接受這種在法院看來不必要的管轄，將案件流通到更適合的法院。

不方便法院原則的靈活運(yùn)用對于處理涉外民商事案件涉及多個利益相關(guān)點(diǎn)、管轄法院眾多，多個法院都主張管轄權(quán)、一案多告等情況，能起到改善作用。方便案件的流通，將案源引導(dǎo)至適合的管轄法院。這也是對當(dāng)事人和案件負(fù)責(zé)的表現(xiàn)。各個法院之間對于管轄權(quán)的爭奪和訴訟資源的浪費(fèi)情況得到一定的調(diào)節(jié)。不方便法院原則的靈活運(yùn)用的另外一個方面表現(xiàn)在針對私法規(guī)定的涉外民事案件固定法律連接點(diǎn),而產(chǎn)生必要的司法管轄權(quán)有一定的緩和作用。國際民商事案件的處理中，根據(jù)條約和法律規(guī)定了固定的有關(guān)法律連接點(diǎn)必須接受管轄的法院。這樣的規(guī)定本意是讓當(dāng)事人能夠充分的行使自己訴訟權(quán)利，但是實(shí)踐中，法院和法院之間根據(jù)實(shí)施情況的比較，有些規(guī)定的管轄權(quán)法院反而不適合該涉外案件的管轄，不利于該案件的處理。根據(jù)不方便法院原則靈活處理管轄權(quán)的問題，可以解決這一法律規(guī)定和司法實(shí)踐間的矛盾。

但是，不方便法院原則的運(yùn)用也存在不合理之處。在國際社會中，各個國家為維護(hù)司法主權(quán)，國家間簽訂條約和協(xié)議對解決管轄權(quán)的積極沖突有較大的裨益。消極沖突中，往往因?yàn)楸斜Ｗo(hù)本國利益的角度，對該案件拒絕管轄。比較典型的就是知識產(chǎn)權(quán)這種受地域限制較大的權(quán)利受到侵害時，一國法院對于侵犯他國知識產(chǎn)權(quán)的案件會使用不方便法院原則拒絕管轄。知識產(chǎn)權(quán)的案件往往表現(xiàn)為侵權(quán)之訴。國際私法中沖突法一般原則對于侵權(quán)之訴的態(tài)度是以侵權(quán)行為地法院為管轄法院。這樣規(guī)定并不無道理，無論是因?yàn)樵婢捅桓娴脑瓌t，還是便于該案件細(xì)節(jié)了解和方便取證，都以侵權(quán)行為發(fā)生地法院管轄為宜。不過在英美法系國家，對于處理此種侵權(quán)之訴往往根據(jù)不方便法院原則拒絕行使管轄權(quán)。一般來說，這種知識產(chǎn)權(quán)糾紛會因此表現(xiàn)為管轄權(quán)的消極沖突。例外的是侵權(quán)行為地和知識產(chǎn)權(quán)授予地同時都在該國，這時會因?yàn)橹R產(chǎn)權(quán)授予地在該國，該國法院必須管轄，從而不會造成沒有法院管轄的狀態(tài)。其他情況下，侵權(quán)之訴管轄權(quán)往往表現(xiàn)為消極沖突。

第二，積極沖突轉(zhuǎn)化為消極沖突。一般民商事管轄權(quán)沖突往往表現(xiàn)為積極沖突，各個國家也為解決積極沖突創(chuàng)造了許多條件。積極沖突產(chǎn)生的根本原因主要是因?yàn)閲抑鲝堊约旱乃痉ㄖ鳈?quán)，對與本國有密切法律聯(lián)系點(diǎn)的涉外民事法律案件表現(xiàn)出司法管轄的意圖。沖突法規(guī)定了當(dāng)事人意思自治原則，是另外一個導(dǎo)致積極沖突的原因。國際民商事關(guān)系中當(dāng)事人可以根據(jù)合意選擇某一法院進(jìn)行管轄，根據(jù)沖突法的一般原則也會規(guī)定不同類型的案件的相關(guān)管轄法院。原告選擇的法院可能遭到被告反對；原告可能在多個不同地區(qū)的法院提起了同一案件的訴訟，這些原因會導(dǎo)致管轄權(quán)沖突。由于某種案件的特殊性很可能還有平行管轄和專屬管轄的沖突。所以，積極沖突無處不在。

國際民商事管轄權(quán)的消極沖突主要指的是對于涉外民事案件沒有法院管轄，屬于管轄上的空白地帶。不過這屬于法律上規(guī)定的消極沖突，在司法實(shí)踐上還表現(xiàn)為法律對該涉外民事案件規(guī)定了管轄權(quán)屬法院，或者說已經(jīng)可以從相關(guān)的法律連接點(diǎn)找到理論上可以接受該案件管轄的法院，形成管轄權(quán)的積極沖突。不過在積極沖突過程中很有可能會造成最終沒有法院符合管轄的要求，變成消極沖突的結(jié)果。

解決民商事管轄權(quán)沖突的對策

一是對不方便法院原則的適用做出限制。為了防止國家利用不方便法院原則拒絕行使如知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)之訴糾紛的管轄權(quán)，導(dǎo)致某種類型的案件不能被管轄，當(dāng)事人利益可能受損的情況，對不方便法院原則的利用應(yīng)該做出一定的限制。對不方便法院原則的適用作出的限制主要針對如果不方便法院是最終的救濟(jì)途徑，但不方便法院拒絕接受訴訟，從而導(dǎo)致當(dāng)事人的法律救濟(jì)無法實(shí)現(xiàn)的情況。針對此種情況，應(yīng)該規(guī)定如果適用不方便法院原則，該法院必須確定當(dāng)事人能夠找到其他法院接受該案件的管轄，不能掐斷當(dāng)事人的訴訟救濟(jì)方式。同時，為了防止出現(xiàn)第二次的消極沖突，其他的能夠接受管轄的法院必須具有管轄權(quán)，而且與該案件有更密切的聯(lián)系，防止因某種私因或保護(hù)主義而出現(xiàn)的濫用不方便法院原則的情況出現(xiàn)。

二是對積極沖突轉(zhuǎn)化為消極沖突作出救濟(jì)。積極沖突轉(zhuǎn)化為消極沖突的原因很多，法律規(guī)則的沖突或者是人為原因都有可能導(dǎo)致該種情況的發(fā)生。積極沖突轉(zhuǎn)化成消極沖突和不方便法院原則的不合理適用有比較明顯的區(qū)別。前者主要是來自于險象環(huán)生的復(fù)雜國際私法環(huán)境的法律沖突，后者主要是管轄法院的自主選擇行為。積極性沖突轉(zhuǎn)化成消極沖突實(shí)際上是積極沖突的一種特殊的情況。當(dāng)事人從能擁有許多可選擇性訴訟救濟(jì)的方式變成了缺乏訴訟救濟(jì)途徑的狀態(tài)。為了實(shí)現(xiàn)當(dāng)事人的訴訟救濟(jì)途徑，理應(yīng)在國際民商事訴訟中設(shè)立一定的法律條款，起到不讓當(dāng)事人訴訟救濟(jì)愿望落空的作用。主要是規(guī)定一個除了當(dāng)事人可以自行選擇的管轄權(quán)法院外，設(shè)定一個無論何種情況下都有義務(wù)接受當(dāng)事人訴訟的法院。根據(jù)國際民商事沖突的實(shí)踐狀況來看，一般以規(guī)定當(dāng)事人本國法院必須接受管轄為宜。因?yàn)楸緡ㄔ撼鲇趯Ρ緡鴩窭娴谋Ｗo(hù)和司法主權(quán)的維護(hù)，能夠接受這一合情合理的安排，為當(dāng)事人提供最底線的法律救濟(jì)途徑。這樣就能避免訴訟無處可提的尷尬局面，是法律調(diào)節(jié)社會功能的成功實(shí)踐。 

（作者單位：中共張家口市委黨校統(tǒng)戰(zhàn)理論教研室）

【參考文獻(xiàn)】

①王淑敏、王秀芬：《論國際民商事訴訟管轄權(quán)的消極沖突》，《當(dāng)代法學(xué)》，2004年第6期。

責(zé)編/高驪  肖晗題（見習(xí)）    美編/  王夢雅(見習(xí))

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